統一全國礦業權抵押登記程序 暢通礦業權融資擔保渠道
民建渝北區委委員、中豪律師事務所合伙人趙明舉反映：探礦權和采礦權（以下統稱礦業權）作為一種重要財產權利可依法抵押，在理論界和司法實務界已經形成共識。然而，在以礦業權抵押進行融資擔保的實際操作層面卻存在許多與《民法典》規定不一致的情形，使得礦業權抵押辦理程序在不同地區存在不同的規定。同時，也影響到司法機關對類案糾紛統一裁判尺度的形成，嚴重影響了礦業權抵押融資擔保的統一有效實施，給各地區營商環境優化帶來了一定困擾，亟需引起立法機關、司法機關和自然資源部門的重視。
一、存在的問題
（一）不同地區對礦業權抵押范圍是否包含探礦權規定各異
根據《礦業權出讓轉讓管理暫行規定》第3條的規定，明確包括了探礦權、采礦權的礦業權作為一種財產權利，適用不動產法律法規的調整原則。根據《民法典》第329條的規定，也明確了依法取得的探礦權、采礦權受法律保護。通過筆者調查，國土資源部在2011年1月2日發布的《國土資源部關于進一步完善采礦權登記管理有關問題的通知》【以下簡稱“國土資發〔2011〕14號文”】（已于2017年12月29日廢止）明確了采礦權抵押備案的條件和程序，但對探礦權是否可以作為抵押備案的標的未予明確，這就導致各個地區的自然資源主管部門對是否將探礦權作為抵押標的予以受理備案存在不同的執行政策。比如，甘肅省在《甘肅省國土資源廳礦業權抵押備案管理暫行辦法》文件中明確規定，探礦權不予抵押備案登記；貴州省在《關于深入推進礦產資源管理改革若干事項的意見（試行）》文件中明確規定，包括了探礦權和采礦權的礦業權可以辦理抵押備案登記。
（二）各地區對礦業權抵押權的設立是采取登記方式、備案方式、亦或其他方式規定各異
根據國土資源部2011年1月2日發布的國土發〔2011〕14號文的規定，采礦權抵押權設立應當采取抵押備案方式，并就采礦權抵押備案的條件和程序進行了明確。多年來，各地區就采礦權抵押備案基本沿用該部門規范性文件進行處理。然而國土發〔2011〕14號文在2017年12月29日被國土資源部發布的《關于完善礦產資源開采審批登記管理有關事項的通知》所廢止，但新的文件就礦業權抵押權辦理條件和程序又未作明確的規定。由于缺乏自然資源主管部門的明確指導意見，導致不同地區出現以下現象：部分地區繼續參考沿用國土發〔2011〕14號文通過礦業權抵押備案方式來為當事人辦理采礦權抵押，比如云南省、貴州省、甘肅省等省份；部分地區則取消了“礦業權抵押備案”，而是采取了“礦業權抵押信息公開”方式為當事人辦理礦業權抵押手續，比如廣西。
（三）司法部門認為礦業權抵押備案視為抵押權登記，礦業權抵押備案后，抵押權即有效設立，該司法指導意見與我國《民法典》有關物權法定的原則存在部分出入
根據《民法典》第329條的規定，下列財產可以依法抵押：（一）建筑物和其他土地附著物；（二）建設用地使用權；（三）海域使用權；…,（七）法律、行政法規未禁止抵押的其他財產。據此規定，可將礦業權納入“其他土地附著物”亦或“法律、行政法規未禁止抵押的其他財產”存在不同的立法理解和認知。根據《民法典》第402條的規定，以建筑物和其他土地附著物、建設用地使用權、海域使用權、在建建筑物抵押的，應當辦理抵押登記，抵押權自登記時設立。
然而，最高院在《關于審理礦業權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》中規定，當事人請求確認礦業權之抵押權自依法登記時設立的，人民法院應予支持。頒發礦產資源勘查許可證或者采礦許可證的自然資源主管部門根據相關規定辦理的礦業權抵押備案手續，視為前款規定的登記。也即，最高院認為，礦業權抵押有效設立需要依法辦理登記手續，而自然資源主管部門辦理的礦業權抵押備案手續，可視為抵押權登記手續。
根據《民法典》上述規定，礦業權如果納入“其他土地附著物”范疇，則在設定礦業權抵押權時需要依法辦理登記，否則抵押權不生效；如其納入“法律、行政法規未禁止抵押的其他財產”范圍，則依法不需要辦理登記手續即可設定抵押權。最高院的司法解釋暗含“礦業權抵押權需要依法辦理抵押權登記方可有效設立”，該司法解釋是否與《民法典》第402條規定的抵押權依登記才可生效的財產范圍存在沖突，亟需立法機關對“其他土地附著物”的范圍進行合理界定。
二、相關建議
（一）建議立法機關及時對《民法典》第329條的“其他土地附著物”是否包含 “礦業權”進行立法解釋
《民法典》作為我國一部基本法律，當實踐中對立法條文中部分條款存在不同認識和理解時，影響到對該部法律的適用，就亟需立法機關對有關法律條款進行立法解釋，以保障法律的正確執行和實施。對“礦業權”是否納入“其他土地附著物”范疇，則直接影響到礦業權抵押權的有效設立是否需要依法辦理登記，影響到司法機關對類案糾紛的統一審判尺度，影響到自然資源主管部門對礦業權抵押權設立所應承擔的行政職責履行。
（二）建議自然資源部在國家《不動產登記法》出臺前，就礦業權抵押登記出臺相應規范性文件，明確礦業權抵押的范圍、礦業權抵押登記方式、礦業權抵押程序
在國土發〔2011〕14號文已經廢止的情況下，為了糾正各地區自然資源部門對礦業權抵押范圍限于采礦權的片面認識、明確礦業權抵押方式（登記、備案亦或抵押信息公示）、統一礦業權抵押辦理程序，建議自然資源部及時出臺規范性文件，為礦業權融資擔保創造有利條件，促進礦業權合理開發利用、維護礦業權人合法權益。
